| 標(biāo)題：股權(quán)出資存在弊端及對策建議的思考 | ||
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自2009年3月1日總局《股權(quán)出資登記管理辦法》正式實(shí)施，股權(quán)出資作為一種新的出資方式，受到了廣大投資者的青睞�！掇k法》出臺以來，××省××市已登記以股權(quán)出資設(shè)立的外商投資企業(yè)6戶，實(shí)現(xiàn)股權(quán)出資8221.8萬美元；登記股權(quán)增資1戶，以股權(quán)增資200萬美元。但股權(quán)出資日益升溫的同時，股權(quán)出資的弊端以及如何進(jìn)一步完善法律法規(guī)以規(guī)范股權(quán)出資正成為目前登記人員急需思考的問題。 一、《股權(quán)出資登記管理辦法》出臺的背景及限制性規(guī)定 1、《辦法》出臺的政策背景。2009年為了應(yīng)對國際金融危機(jī)，充分發(fā)揮股權(quán)出資在促進(jìn)投資、帶動就業(yè)、降低企業(yè)重組改制成本等方面的積極作用，國家總局頒布了《股權(quán)出資登記管理辦法》�？偩謱χ贫ㄟ@一辦法高度重視，早在2006年底就開始部署和陸續(xù)批準(zhǔn)了上海、××、××等地開展試點(diǎn)，部分地方還出臺了相關(guān)規(guī)范性文件，為股權(quán)出資登記積累了不少有益的經(jīng)驗(yàn)�？梢哉f，國家總局頒布《辦法》，相對于金融危機(jī)下的保增長而言，是應(yīng)時之舉；相對于股權(quán)出資的發(fā)展現(xiàn)狀而言，則是水到渠成的事情。 2、《辦法》中對于股權(quán)出資的限制性規(guī)定。雖然股權(quán)出資在豐富股權(quán)權(quán)能，促進(jìn)投資以及通過資本鏈條的紐帶作用促進(jìn)企業(yè)重組兼并，做大做強(qiáng)方面有其特有優(yōu)勢。但股權(quán)出資在虛增投資和破壞公司資本的穩(wěn)定性方面，還存在著一定的問題。針對這一情況，《辦法》中對于股權(quán)出資也明確了限制性規(guī)定。首先，對用作出資的股權(quán)做了明確 ……（快文網(wǎng)http://m.hoachina.com省略1015字，正式會員可完整閱讀）……
雖然我們可以把股權(quán)出資從實(shí)質(zhì)上理解為一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但由于股權(quán)出資特有的性質(zhì)也就決定了其與股權(quán)轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)投資、公司分立等多種法律制度和現(xiàn)象相關(guān)聯(lián)，這是也就直接導(dǎo)致了股權(quán)出資的復(fù)雜性。股權(quán)出資與公司法規(guī)定的貨幣出資和其他現(xiàn)物出資相比，存在如下特征： 1、股權(quán)出資具有明顯的債權(quán)屬性。對新公司而言，股權(quán)出資相當(dāng)于新設(shè)公司對其他公司擁有了股權(quán)。由于公司出資不得抽走，因此，股權(quán)出資一般不能為新設(shè)公司提供可以直接占有和處分的財產(chǎn)，而主要是一種對其他公司收益分配和剩余財產(chǎn)分配有請求權(quán)。在這個意義上，股權(quán)出資具有更多債權(quán)屬性。 2、股權(quán)出資的價值具有不穩(wěn)定性。由于股權(quán)的價值往往不能以其票面價值直對反映，需要參照公司凈資產(chǎn)或根據(jù)證券市場的行情來確定。因此，對股權(quán)價值量的評估也較其他現(xiàn)物出資具有更大的難度，往往可能出現(xiàn)準(zhǔn)確性程度較低的現(xiàn)象，從而也可能對新設(shè)公司的資本穩(wěn)定性構(gòu)成直接的威脅。 3、股權(quán)出資也相當(dāng)于新設(shè)公司對其公司的轉(zhuǎn)投資。因而完全可能出現(xiàn)轉(zhuǎn)投資虛增資本的現(xiàn)象，從而增大債權(quán)人的經(jīng)營風(fēng)險，甚至出現(xiàn)損害中小股東利益的情況。 四、現(xiàn)階段股權(quán)出資所存在的弊端 1、股權(quán)出資可能出現(xiàn)轉(zhuǎn)投資虛增資本的現(xiàn)象。 眾所周知股權(quán)出資有便于企業(yè)現(xiàn)實(shí)母子公司之間的控股，有利于企業(yè)組建集團(tuán)。但在實(shí)際的操作過程中我們可能會遇到以下的案例： 一企業(yè)如需組建集團(tuán)，要求母公司注冊資本3000萬元，4個控股子公司，母子公司注冊資本總額達(dá)到5000萬元。企業(yè)為了達(dá)到這一要求，需要對母公司甲進(jìn)行增資，而增資部分由該公司其中一股東a將其在乙公司51%的股權(quán)出資到甲公司后，甲公司也到乙公司所在地工商部門辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記。也就是說通過股權(quán)出資，企業(yè)即增加了母公司甲的注冊資本，又增加了一個控股子公司乙，起到一舉兩得的作用。但甲公司對乙公司股權(quán)的擁有是通過股東a將其在乙公司的股權(quán)出資到甲公司來取得的，并不是純粹意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)ν馔顿Y取得的，更何況甲公司因此還增加了注冊資本。在此情況下，如果企業(yè)上市、重組、或組建集團(tuán)，就可能出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)不清晰和重復(fù)投資的問題。 目前從登記角度來看，股權(quán)出資最大的弊端就是可能出現(xiàn)轉(zhuǎn)投資虛增資本的現(xiàn)象，在本文開始處所提到的案例也是由于股權(quán)出資導(dǎo)致了企業(yè)虛增了注冊資本。這一結(jié)果就會直接導(dǎo)致企業(yè)的注冊資本喪失最根本的公司經(jīng)營信用職能，會加大債權(quán)人經(jīng)營風(fēng)險，出現(xiàn)損害中小股東利益的情形。另外，股權(quán)出資也會使一般的公司具有了銀行的資本派生功能，加重社會經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，并可能引發(fā)經(jīng)濟(jì)危機(jī)。 2、股權(quán)出資可對公司禁止持有公司股份的原則產(chǎn)生規(guī)避。 企業(yè)申請股權(quán)出資時，可能會遇到以下情況，現(xiàn)有a和b兩家公司，a企業(yè)的股東為c和b，b企業(yè)的股東為c和d�，F(xiàn)a企業(yè)申請?jiān)鲑Y，以c企業(yè)在b企業(yè)中的股權(quán)進(jìn)行增資。如果此次增資成功的話就會導(dǎo)致a公司持有b公司的股份，b公司持有a公司的股份，因此a公司對b公司所持有的本公司的股份也享有了對此股權(quán)的權(quán)益，即a公司事實(shí)上持有自己的股份。因此，通過股權(quán)出資達(dá)到了公司和股東之間的相互持股，就等于是以迂回方式取得自己的股份，也是對禁止自己股份取得的法律規(guī)定的規(guī)避。 目前，我國公司法對公司取得自己股份持原則禁止的態(tài)度，體現(xiàn)在現(xiàn)行公司法第143條。但是，由于我國現(xiàn)行公司法對相互持股沒有作任何規(guī)范，這一法律漏洞使相互持股成為規(guī)避公司法143條的便捷工具。法律之所以原則禁止自己股份的取得，是因?yàn)樽约汗煞莸娜〉脮斐晒痉蒧的極端混亂，如破壞資本充實(shí)和資本不變原則、使公司治理結(jié)構(gòu)扭曲、擾亂股市的正常交易等等，另外，也造成公司人格的缺陷，即公司同時具有了在同一公司法律關(guān)系中本應(yīng)當(dāng)是相互獨(dú)立的兩種人格，即股東人格和公司人格，這種雙重人格的弊端在公司破產(chǎn)后剩余財產(chǎn)向股東返還時顯露無遺，因?yàn)榇藭r作為獨(dú)立主體的公司已經(jīng)終止，但公司還要作為具有獨(dú)立主體資格的股東受領(lǐng)財產(chǎn)。 3、一人有限公司能否以股權(quán)再另設(shè)一個一人公司。 一人公司又稱獨(dú)資公司或獨(dú)股公司，是現(xiàn)行公司法新確立的一種公司類型。顧名思義，一人公司只有一個股東，其持有該一人公司的全部股權(quán)。但是，一人公司股權(quán)出資或者將導(dǎo)致該一人公司從形式上的消滅，而變更為有限責(zé)任公司；或者導(dǎo)致一人公司的股東變更。因?yàn)椋绻蝗斯竟蓶|以部分股權(quán)出資，將不可避免的導(dǎo)致股東人數(shù)的增加，該公司既失去了一人公司的特征，而變?yōu)橛邢挢?zé)任公司，因此應(yīng)當(dāng)重新登記，變更公司形式。如果一人公司股東以全部股權(quán)出資，則一人公司的形式不變，僅導(dǎo)致股東的變更，同樣應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記。現(xiàn)行公司法對一人公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓也設(shè)有間接限制，第59條第2款規(guī)定，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，因此，該一人股東，不能以其股權(quán)出資再另外設(shè)立一個一人公 ……（未完，全文共5479字，當(dāng)前只顯示2638字，請閱讀下面提示信息。收藏股權(quán)出資存在弊端及對策建議的思考） 上一篇：關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)出資監(jiān)管的建議 下一篇：當(dāng)前基層工商機(jī)關(guān)文化建設(shè)存在的問題及對策 相關(guān)欄目：調(diào)研報告 文教論文 綜合論文 計劃規(guī)劃 |